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略论转型期的法官造法及其控制

胡晓慧  
【摘要】:由于各种主客观因素的影响,法的规定总会存在一些漏洞,从而弱化法的实施效果。而转型期的中国,法律漏洞的大量存在,一方面给法官适用法律造成困难,另一方面又给法官留下了极大的自由裁量权。为此,本文提出了法官造法的问题,并对法官造法的方法进行了研究,以便探寻有效的机制,发挥其正面作用。借鉴大陆法系国家的实践经验,借鉴普通法系判例法的长处,提高中国法律对当今社会的适应性。建议最高人民法院对个案做出具体的司法解释,并赋予判例效力,以填补法律漏洞,使法官正当而理性地行使自由裁量权。

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