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传统刑法学理论的尴尬(Ⅰ)——面对许霆案

桑本谦  
【摘要】:法学专家围绕许霆案阐发的学术见解并不强有力,这一事实反映出传统刑法学理论缺乏应对疑难案件的理论资源。对许霆案的经济分析则表明,刑法的经济学理论可以获得对刑事疑难案件的指导权。就许霆案而言,真正可以作为对许霆减轻处罚的理由是许霆作案方式的特殊性,许霆的作案方式有两个重要特点;一是利用ATM故障,二是使用自己的储蓄卡。前者意味着类似案件的作案成功率接近于零,因而犯罪给受害人造成的预期损失以及预防犯罪的社会成本都不大;后者意味着类似案件的破案率趋近于百分之百,因而侦察成本以及其他犯罪控制的成本都很低,并且,在破案率极高的条件下,即使较轻的惩罚也能够产生很强的威慑效果。而传统刑法学提供的理由("主观恶性不大","违法程度较轻"、"责任程度较轻"以及"期待可能性有所降低")只是公众直觉的精致化化表述。

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