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《2007年全国法经济学论坛论文集》2007年
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“多余”的契约,“多余”的法律

戴治勇  
【摘要】:制度作为一种约束条件被引入对经济人的行为分析是现代经济学的一个重大进展。但成为约束条件的前提是该制度是可实施的,因此,经济学家对制度的研究和讨论都必定集中于可实施的制度(North,1990)。仅仅增加实施者不一定就使制度有了可实施性,经济学家后来更强调制度是否为一个可自我实施的博弈均衡,即把实施者所面临的激励约束也包括进分析中来(Schotter,1981;Grief,1989、1994;Milgrom,North,Weingast,1990;青木昌彦,2001)。虽然North把不可实施的制度归咎于正式规则与非正式规则之间的冲突,但是几乎所有的经济学家都没有问的一个问题是现实中为什么会出现那么多正式的不可实施的"制度",而且这种"制度"长期存在表明人们并不是不知道它的不可实施性。如果现实中出现的制度都是可实施的,强调和探究制度的可实施性反倒不是那么重要了。本文以间接执法成本和间接损害为关键变量解释了法律的选择性执行,执法者通过它避免了僵化执行不合时宜的事前规则所导致的灵活性丧失,一个值得深究的问题是,如果仅仅是为了灵活性,没有成文法律的约束,如改革以前,灵活性可以达到最大,但我们为什么选择了事先颁布法律,事后却选择性地执行,即使这种选择性执法可能损害法律尊严,扰乱人们预期也在所不惜。而且如本文将要论述的,灵活性的另一种获得方式是制定相对模糊,可作任意解释的法律,立法者是如何在这三种方式之间作出选择的?本文从对一般契约的分析开始,然后深入展开分析格式化契约和立法。认为造成这种情况的原因是契约弱势方要求契约、法律的书面化,成文化以使自己的利益得到保护,格式化契约提供者响应这一要求,但作为执行强势方却有选择执行与否的自由。
【作者单位】:西南财经大学法学院
【分类号】:D90;F014.1

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